quando a proibição da classificação zero vence

O princípio da neutralidade da rede foi consagrado na legislação europeia pelo Regulamento 2015/2120, de 25 de novembro de 2015, que estabelece medidas relativas ao acesso a uma Internet aberta. Este regulamento, por natureza directamente aplicável em todos os Estados-Membros da União Europeia, embora privilegie a expressão “Internet aberta”, consagra, no entanto, o princípio da neutralidade da rede.

Assim, garante um tratamento igual e não discriminatório do tráfego no contexto da oferta de serviços de acesso à Internet, consagra um certo número de direitos para os utilizadores europeus da Internet e impõe aos fornecedores de serviços de acesso à Internet novas regras de gestão do tráfego.

Princípio da igualdade aplicado ao tráfego

Entre essas regras está a do Artigo 3, parágrafo 3, que exige que os provedores de serviços de Internet (ISPs) tratem todo o tráfego “igualmente e sem discriminação, restrição ou interferência, independentemente do remetente e do destinatário, do conteúdo consultado ou transmitido, dos aplicativos ou serviços utilizados ou prestados ou o equipamento terminal utilizado ”.

Esta formulação intencionalmente muito ampla e abrangente equivale a aplicar uma forma de princípio de igualdade ao tráfego de dados.

Esta formulação intencionalmente muito ampla e abrangente equivale a aplicar uma forma de princípio de igualdade ao tráfego de dados. No entanto, a sua aplicação não impede a tomada de medidas “razoáveis” de gestão do tráfego, sendo expressamente declarado que as medidas de gestão do tráfego não podem ser qualificadas como razoáveis ​​se se basearem em considerações comerciais. Foi à luz dessas regras que rapidamente surgiu a questão de saber se a prática conhecida como “tarifa zero” ou “tarifa zero” continuava autorizada ou não.

Incompatibilidade da “classificação zero”

Esta prática, que consiste em não faturar à taxa fixa de consumo os dados utilizados para tal aplicação ou para tal serviço, foi julgada contrária à regulamentação pelo Tribunal de Justiça da União Europeia em acórdão proferido em 15 de setembro de 2020 (processos C-807/18 e C-39/19). Pela leitura estrita das regras aplicáveis, constatou que as ofertas de zero rating feitas pelos ISPs eram, por um lado, de natureza comercial e podiam, por outro lado, conduzir a que, uma vez esgotado o pacote. , o usuário só pode acessar aplicativos e serviços com classificação zero, sem diminuir a velocidade ou bloquear. A prática da notação zero equivale, portanto, a diferenciar o tráfego entre aplicações e serviços com base em considerações comerciais, o que é proibido pelo regulamento.

Ilegalidade como resultado das ofertas

É esta decisão de princípio que o Tribunal de Justiça da União Europeia (TJUE) declinou recentemente por três acórdãos proferidos em 2 de setembro de 2021. Nestes três processos que lhe foram apresentados, o TJUE declarou incompatíveis com o regulamento, vários ofertas vinculadas a zero-rating. No primeiro caso (C-34/20), estava em causa uma oferta que permitia não deduzir da taxa fixa o volume de dados consumidos por streaming de áudio e vídeo difundidos por empresas parceiras, em troca do qual o cliente aceitou um limitação de largura de banda na taxa de bits máxima para streaming de vídeo.

Apesar da criatividade comercial demonstrada pelos ISPs, a proibição da classificação zero leva tudo consigo.

No segundo caso (C-5/20), os dados consumidos durante a utilização via compartilhamento de conexão (ponto de acesso sem fio ou hotspot) não foram incluídos na classificação zero e, portanto, foram deduzidos do volume de dados do plano. No terceiro (C-854/19), estava em causa uma oferta de zero rating apenas válida em território nacional, sendo deduzidos do pacote os dados consumidos em roaming do estrangeiro. A cada vez, o Tribunal aplica o mesmo raciocínio.

Estas ofertas, logo que se apliquem devido à activação de uma opção tarifária de zero-rating, incompatível com o regulamento, são também automaticamente consideradas contrárias ao mesmo, quer se trate de limitação de largura de banda do primeiro caso, o limitação de compartilhamento de conexão do segundo ou limitação de uso de roaming do último. Podemos constatar: a proibição de zero-rating, apesar da criatividade comercial demonstrada pelos ISPs, leva tudo consigo.

Por Francis Donnat, advogado associado a Baker McKenzie e especialista do Club des juristes, autor de European Internet Law, LGDJ 2018

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Source: UsineNouvelle – Actualités A la une by www.usinenouvelle.com.

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